Abogado Alexander Gonzalez.
Demandqa de pertenencia.
COMO OBTENER  ESCRITURA DE PROPIEDAD, POR PASO DEL TIEMPO

QUE SE PUEDE ESPERAR DEL PROCESO DE PERTENENCIA

El proceso de pertenencia pretende que un juez declare que un predio, sea una casa, lote, casalote o finca, sea declarado como propiedad de una persona que la ha ocupado con ánimo de señor y dueño.

El proceso de declaración de pertenencia se hace ante los jueces, lo mismo aveces sucede con los vehículos que compramos pero no tenemos el traspaso (Ver como solucionar)

Cuando se inicia el trámite de prescripción adquisitiva de dominio, el objetivo es que un juez declare que una persona es  propietaria de un inmueble, por haberlo poseído de manera quieta, pacífica e ininterrumpida por determinado tiempo, con ánimos de señor y dueño.

La consecuencia será, que si se puede probar el paso del tiempo de posesión quieta, pacífica e ininterrumpida, el juez en emitirá una sentencia que hará las veces de una escritura y se ordenará la inscripción en el folio de matrícula inmobiliaria, donde aparecerá el nuevo propietario.

¿CUANTO TIEMPO SE REQUIERE HABER POSEIDO PARA PEDIR LA PRESCRIPCIÓN?

Los bienes muebles, como vehículos, requieren de 3 años si tiene un documento de compra y 5 si no lo tiene.

Los bienes inmuebles requieren 5 años, si tiene documento de compra, o 10 si no lo tiene.

CUALES SON LOS REQUISITOS PARA INICIAR EL PROCESO DE PERTENENCIA

Dependerá si se trata de un predio urbano o rural y si es de interés social o no. Veamos:

  • PRESCRIPCIÓN ORDINARIA Y PRESCRIPCIÓN EXTRAORDINARIA

Conforme al código civil, es ordinaria la prescripción, cuando se tiene justo título para la posesión que se tiene. Por ejemplo un contrato de compraventa que nunca se formalizó.

Es extraordinaria cuando no se tiene el justo título, como cuando simplemente se tiene el predio por haberlo comprado sin documento, o simplemente haberlo ocupado.

  • VIVIENDA DE INTERÉS SOCIAL

Por disposición de la ley 9 de 1989, en materia de vivienda de interés social (Con valor inferior a 135 salarios mínimos), los términos son de 3 años para prescripción ordinaria y 5 años para prescripción extraordinaria.

Es decir, que si una persona ocupa un inmueble de interés social, con un contrato de compraventa y con ánimo de señor y dueño, durante más de 3 años, puede pedir al juez, que lo declare propietario, mediante proceso de pertenencia.

Igual puede hacer quien ocupa desde hace más de 5 años un inmueble considerado como de interés social, sin tener documento, pero siempre ha ejercido actos de señor y dueño del predio, durante esos 5 años.

  • PREDIOS RURALES BALDÍOS

Esta forma de adquirir la tierra, merece atención especial por la amplitud que tiene y las características especiales, sin embargo, se resume en que, quien tenga posesión de un predio baldío, podrá solicitar al Estado su adjudicación, cumpliendo los requisitos establecidos en la ley.

  • LOS DEMÁS TIPOS DE PREDIOS

Para los demás tipos de inmuebles, por ejemplo casas, fincas, lotes, los términos de prescripción ordinaria son de 5 años y de prescripción extraordinaria, de 10 años.

COMO SE INICIA EL PROCESO

Para resolver el interrogante, ¿cómo obtener la escritura de propiedad por paso del tiempo?, lo primero es tener la decisión de realizar el proceso, que puede demorar entre 2 y 15 años, dependiendo la oposición que se encuentre por parte de quien diga ser el legítimo propietario o terceros que se crean con derecho.

Según el código general del proceso, para iniciar el proceso, debe presentarse junto con la demanda, todas las pruebas de la posesión quieta, pacífica e ininterrumpida, con ánimo de señor y dueño del inmueble, por el tiempo requerido por la ley, dependiendo se trate de prescripción ordinaria o extraordinaria.

Igualmente, si se trata de vivienda de interés social, debe acreditarse el valor del inmueble. Si se trata de petición de adjudicación de baldíos, deben cumplirse los requisitos del decreto reglamentario 902 de 2017.

En cualquier caso, debe aportarse evidencia de que ha transcurrido el tiempo que dice la ley para solicitar el derecho. (Quizás le interese qué hacer si el inquilino no paga y no desocupa)

QUIEN PUEDE INICIAR EL PROCESO DE PERTENENCIA 

Los procesos de pertenencia pueden ser iniciados por el poseedor, por los acreedores del poseedor y por los herederos del poseedor.

Obviamente el poseedor es el primer llamado a iniciar el proceso, pero también puede iniciar el proceso cualquier persona acreedora del poseedor, y por supuesto, los herederos del poseedor.

Elementos del peculado.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL PECULADO

ELEMENTOS ESENCIALES DEL PECULADO

Como primera medida, debemos definir qué es «peculado» y aclarar que solo nos referiremos al peculado por apropiación, el mas común y complejo de todos, ya que el código penal tiene varios tipos de peculado. Es por ello importante analizar los elementos esenciales del peculado.

Según el diccionario de la RAE, el peculado es un delito que consiste en el hurto de caudales del erario, cometido por aquel a quien está confiada su administración.

El peculado es, de todos los ilicitos contra la aadministración pública,  el delito más investigado y cuestionado.

Cuando se analiza un delito, deben analizarse los elementos objetivos y subjetivos que componen la norma, así lo haremos en este caso.

TIPO OBJETIVO

BIEN JURIDICAMENTE TUTELADO

Cuando hablamos del bien juridicamente tutelado, queremos referirnos al bien protegido, en este caso se protege a la correcta administración pública, de las acciones u omisiones que puedan cometer los servidores públicos.

Por disposición del artículo 20 del código penal, son servidores públicos, todos aquellos vinculados al estado por una relación laboral, reglamentaria, de elección popular y los contratistas.

Es decir que este catálogo comprende los trabajadores oficiales, los miembros de la fuerza pública, miembros de corporaciones públicas, trabajadores del banco de la republica, personal de carrera, temporal, etc.

De esta forma también se sanciona el daño moral que el sujeto activo hace al patrimonio público; se castiga el daño moral, además de la apropiación del dinero publico.

SUJETO ACTIVO

Entonces, en primera instancia, identificamos que se trata de un sujeto activo calificado, porque no cualquiera puede ser servidor público.

En este caso además, debe tenerse presente que los servidores públicos tienen el deber constitucional de cumplir la ley y hacerla cumplir, para el caso, proteger la administración pública, además de no abusar de su poder, ese poder que le ha sido confiado para administrar bienes públicos.

Pero hay una condición especial: Que el servidor público esté relacionado con el objeto estatal, con los recursos públicos, en razón o con ocasión de sus funciones.

Por ejemplo: El tesorero, el ordenador del gasto,  el secretario de la dependencia y el contratista que realizaron un contrato, lo pagaron y nunca se recibió el bien o servicio.

En un caso como esos, la conducta (peculado) tendría otros ingredientes o componentes, porque para realizar el peculado, necesariamente se incurre en una coautoría, porque varias personas participan del ilícito; pero además hay documentos que contienen falsedades (Falsedad en documento público) y posiblemente se genere un fraude procesal.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo, es decir el afectado, es el Estado; la sociedad entera, porque con el peculado se desvían unos recursos que debían utilizarse para el beneficio colectivo, pero se trasladaron al patrimonio personal del servidor o servidores que se apropiaron del dinero que les había sido confiado con ocasión de sus funciones.

DISPOSICIÓN DE LOS BIENES PUBLICOS

Es necesario que exista en el funcionario la disposición de los bienes. Por ejemplo, los funcionarios responden por los bienes que les han sido asignados para ejercer el cargo: computadores, vehículos y otros similares.

Y se requiere esa posibilidad de disposición, frente a las funciones del sujeto activo. Supongamos que un secretario de despacho, se apropia del computador de otro secretario de despacho. No podría el sujeto activo ser sancionado por peculado, sino por un hurto calificado, porque el computador del otro secretario no estaba bajo su dominio.

La disposición de los bienes puede ser jurídica o material, pero en todo caso, funcional, es decir que, en cualquier caso, el sujeto activo puede disponer de los bienes, sea porque le fueron confiados fisica o jurídicamente, por ejemplo por una resolución o por un acto jurídico.

Pongamos tres ejemplos para comprender este punto:

a. El propietario de un parqueadero delegado por el consejo seccional de la judicatura para guardar vehículos embargados, que se apropia de los vehículos dados en custodia, incurre en peculado.

Pero si el parqueadero no tiene la habilitación del Consejo, el propietario del parqueadero podría incurrir en otro delito, como un abuso de confianza calificado.

b. El ordenador del gasto realiza un contrato para la construcción de una vía. Otorga al contratista un anticipo, pero el contratista incumple. En ese caso, el contratista incurriría en un peculado por apropiación, seguramente al ordenador del gasto y al tesorero los vincularán a la investigación, pero puede ser que los funcionarios públicos, desde la etapa precontractual tomaron precauciones frente a ese riesgo, y en la etapa contractual, realizaron todas las actuaciones que tenían a su alcance para evitar el perjuicio, caso en el cual los funcionarios podrían ser desvinculados o investigados por peculado culposo.

c. Un secuestre recibe unos muebles y se pierden durante su encargo. En este caso, el secuestre responderá por peculado por apropiación. Pero si el secuestre los ha dejado al cuidado de un depositario y fue allí donde se extravió, el secuestre podría ser absuelto, mientras que el depositario respondería por un abuso de confianza calificado.

En los dos casos anteriores, esa absolución puede intentarse mediante un interrogatorio de indiciado, junto con los documentos que soportan o justifican las actuaciones. Dependiendo de la etapa procesal, esos elementos materiales probatorios se aportan a la fiscalía o se incorporan en audiencia preparatoria, por ello la importancia de planear la defensa.

FUNCION ESPECÍFICA

El ordenador del gasto siempre responde o debe ser llamado a responder, conforme a su posición de garante. Otra cosa es la forma en que se vincula o el delito que se le puede imputar, recordando que existe la acción y la omisión.

El tesorero de una entidad tiene a su cargo el cuidado de los dineros públicos, de forma específica; el ordenador del gasto en forma genérica.

La imputación del delito de peculado por apropiación de los recursos públicos, en este caso (Tesorero y ordenador del gasto), se puede hacer al tesorero, si en abuso de sus funciones se apodera de los recursos que le han sido confiados.

En cambio, al ordenador del gasto, que tiene la función genérica, se le imputa el delito de peculado culposo, porque era su deber velar por el patrimonio de la entidad.  Sin embargo, si el tesorero actuó por su propia cuenta y/o con engaños al ordenador del gasto, este último no tiene responsabilidad y no podría imputarsele ningun delito.

Por ejemplo, un asistente de recepción, al irse todos los funcionarios de la entidad, entra al despacho del ordenador del gasto y se lleva para su casa los computadores que encontró. Esta acción configura un peculado? La respuesta es no. No porque el asistente no tiene a su cargo los equipos del despacho, ni le han sido entregados de ninguna manera, por lo que estaríamos ante un hurto agravado por la confianza.

ELEMENTOS SUBJETIVOS

Analizados los aspectos OBJETIVOS, ahora debemos analizar los aspectos subjetivos, el elemento subjetivo de la norma.

Es objetivo lo que no requiere mayor anális; no tiene que ver con la voluntad de quien realiza la acción. Simplemente es o no es. Por ejemplo: Se es o no es servidor público; se tiene o no se tiene la relación funcional con los bienes.

Pero el elemento subjetivo requiere un análisis de la intención del agente.

El delito de peculado por apropiación, tiene varios componentes normativos, verbos que describen los requisitos subjetivos de la conducta, para que sea delito.

Obsérvese el contenido del artículo 397 del código penal colombiano, que al tenor dispone:

«El servidor público que se apropie en provecho suyo o de un tercero de bienes del Estado o de empresas o instituciones en que éste tenga parte o de bienes o fondos parafiscales, o de bienes de particulares cuya administración, tenencia o custodia se le haya confiado por razón o con ocasión de sus funciones, incurrirá en prisión (…)».

Se observan varias verbos y sustantivos que configuran el elemento subjetivo de la conducta:

  • Apropiar, que quiere decir tomar para si una cosa, haciendose dueño de ella.

Conforme a lo que hemos visto hasta ahora, esto quiere decir que el sujeto activo se hace dueño de cosa ajena, que le ha sido confiada en razón de sus funciones.

  • En provecho suyo o de un tercero.

No basta con que se apropie de las cosas, se requiere que el sujeto las haga suyas en su propio beneficio o provecho; o que por su gestión ese beneficio se traslade a un tercero.

Es importante este punto, porque si el beneficio es para la misma entidad, no estaríamos ante un peculado por apropiación, sino ante otro delito, un peculado por destinación oficial diferente, por ejemplo.

  • De bienes del Estado, de empresas o instituciones en que este tenga parte, de bienes o fondos particulares.

Debe tenerse presente, porque aunque el bien se encuentre en las dependencias, pero si los bienes no son del Estado, ni le han sido confiados, entonces también la acción podría configurar otro tipo penal.

Unejemplo podría ser, que en una dependencia, estando de visita, a un ciudadano se le ha quedado su computador portátil y un funcionario de la entidad lo toma para si, se apropia del equipo. El tipo penal no podría ser un peculado, pese a haber sido cometido por un funcionario público, en una entidad pública.

La misma situación se daría si al funcionario el ciudadano le deja su equipo a guardar temporalmente, y el funcionario se lo ha apropiado, tampoco habría un peculado.

Alexander Gonzalez y Abogados Asociados – Expertos en Derecho Penal.